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辦案札記——未取得執行依據,抵押權人直接參與分配的實操案例
發布時間:2020-06-04  來源:華商律師  返回

引 言

 

最高人民法院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》(下稱《民訴法解釋》)第五百零八條規定,對于被人民法院查封、扣押、凍結的財產享有擔保物權的債權人可以直接參與分配,主張優先受償權。這一規定系未取得執行依據的抵押權人直接參與分配的法律依據。但是在司法實踐中,由于抵押權范圍的確定、抵押權的審查、當事人就抵押權屬產生爭議后的解決機制等方面缺乏具體的規定,抵押權人直接參與分配制度在具體落實方面存在一定的障礙。

 

案 

 

筆者團隊(下稱我們)接受J銀行委托于2019918日向深圳仲裁委員會(下稱仲裁委)提起與梁某之間的金融借款糾紛仲裁申請,預交受理費人民幣17,861元,處理費人民幣9,209元。2019109日向深圳市福田區人民法院申請查封涉案抵押物,并預交保全費人民幣5000元。20191025日獲悉涉案抵押物已于20191015日被深圳市羅湖區人民法院(下稱羅湖法院)另案拍賣,成交價為人民幣1,437,140元。

那么,問題來了,本案是等仲裁委作出生效裁決后再向羅湖法院申請分配還是中止仲裁程序直接向羅湖法院申請優先分配?

 

 

 

我們向J銀行出具了《關于本案仲裁審理中直接申請參與分配的意見》,認為J銀行可直接向羅湖法院申請參與分配,主張優先受償權。理由如下:

第一,《民訴法解釋》第五百零八條第二款規定“對人民法院查封、扣押、凍結的財產有優先權、擔保物權的債權人,可以直接申請參與分配,主張優先受償權。”該規定意味著抵押權人申請參與分配程序,不以取得執行依據為前提。在我國采取“涂消主義”立法例的情況下,抵押權的強制執行程序要求抵押權人必須提前行使抵押權,這本身不利于抵押權人,如果再要求其事先必須取得執行依據,則完全破壞了抵押權制度的目的。

第二,法律賦予了其他債權人、被執行人對抵押權及其擔保債權的真偽、數額等提出異議的權利。最高人民法院(2013)執他字第26號函,在答復山東高院請示時明確指出:“如果其他債權人、被執行人對于抵押權及其擔保債權的范圍存在異議,可以根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>執行程序若干問題的解釋》第二十五條、第二十六條的規定,通過分配方案異議、分配方案異議之訴程序予以救濟。”因此,抵押權人直接參與分配并不損害其他債權人、被執行人的權益。

第三,本案《個人房產抵押貸款合同》第6.3條、第14.3條明確約定了擔保債權的范圍包括貸款本息、仲裁費、保全費和律師費,且本案仲裁費、保全費、律師費均發生在抵押物實際拍賣之前。J銀行在執行法院未依法送達抵押物拍賣通知的情況下,按照內部風控管理要求向仲裁委提起本案仲裁,不存在增加擔保債權范圍、數額的主觀故意。因此,J銀行為實現債權而產生的費用(包括律師費)可以從抵押物拍賣款中申請優先分配。

 

 

 

經團隊討論,我們擬定了如下操作步驟:

1.申請,暫停仲裁程序

因仲裁庭組庭與否將影響仲裁費的負擔,故而我們第一時間向仲裁庭秘書申請暫不組庭、排期,等待與羅湖法院的溝通結果。

2.溝通,爭取法官認可

在向執行法官遞交《關于梁某房產拍賣所得價款優先分配的意見》之后,我們與執行法官通話進一步闡述了關于優先分配范圍的觀點,最終獲得了執行法官的認可。

3.等待,確定分配方案

執行法官將我們主張分配的金額剔除后,作出了《分配方案》送達其他債權人。其他債權人未在指定期限內提出異議,最終分配方案生效,即我們主張的分配金額得以確定。

4.定局,撤回仲裁請求

在其他債權人對分配方案無異議后,我們依據《深圳國際仲裁院仲裁規則》第四十七條規定申請撤回全部仲裁請求。

5.劃款,實現執收目標

取得仲裁委同意撤回仲裁請求的決定書后,我們向羅湖法院遞交了劃款申請書等材料,最終超出J銀行預期實現本案執收目標。

6.退費,達到案結事了

我們及時向仲裁委遞交了退費申請書,最終,本案受理費全部退回,處理費退回50%

 

 

因本案既不同于仲裁程序中當事人和解后撤回仲裁請求,也不屬于取得執行依據后申請執行或參與分配,已超出我們與J銀行簽訂《委托代理協議》關于律師費支付的約定情形,經我們與J銀行溝通,本案最終參照“和解后撤回仲裁請求”的約定標準支付律師費(當然比后一情形費用標準低)。

 

 

 

“紙上得來終覺淺,絕知此事要躬行”,“法律的生命不在于邏輯,而在于經驗。”司法實踐常常與法律或司法解釋規定大相徑庭,如何以風險最小化的方式,實現當事人利益最大化的目標為吾等專業律師的價值所在,善于舍棄自身利益幫助當事人快速實現執收目標也不失為執業智慧。

 

(作者:呂曉丹,華商律師事務所高級合伙人,主要執業領域為重大疑難民商事訴訟、仲裁和執行;牛萬春,華商律師事務所專職律師,主要執業領域為民商事訴訟、仲裁和調解,系寶安、龍華、坪山等多家法院特邀調解員)



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